國家重點保護水生野生動物的規(guī)范利用指南

國家重點保護水生野生動物主要指國家重點保護的，在天然水域或濕地中自由生存或賴以完成關鍵生活史階段的動物，包括2021年2月5日頒布的《國家重點保護野生動物名錄》（以下簡稱《名錄》）中的水生動物物種以及《<瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約>附錄水生動物物種核準為國家重點保護野生動物目錄》的物種。其中《名錄》共包括302種（類）水生野生動物，與調整前相比，新增215種（類），長江江豚等21種（類）由國家二級保護升為國家一級。國家重點保護水生野生動物具有較大的生態(tài)及實用價值，例如海獅、海豚等的公共展演頗受公眾喜愛，具有較強科普意義；抹香鯨頭部提取的油膩物經(jīng)冷卻壓榨所得鯨蠟油可作精密儀器的潤滑劑；海豹脂肪組織提取的海豹油可作藥用，對調節(jié)血脂、降低膽固醇、預防心腦血管疾病等具有良好功效。因此，在法律許可范圍內合理利用國家重點保護水生野生動物及其制品可以獲得較高科學、經(jīng)濟和社會價值。

我國對國家重點保護水生野生動物及其制品的利用實行特許管理制度，確因公共展示展演、藥用或其他特殊情況，需要對此類物種進行合法利用的，利用過程需嚴格按照《野生動物保護法》《水生野生動物保護實施條例》《水生野生動物利用特許辦法》等相關法規(guī)規(guī)定執(zhí)行。本文對此類物種及其制品利用過程中應遵守的法律法規(guī)規(guī)定，進行了分析、歸納和總結，相關研究對于國家重點保護水生野生動物的保護和利用具有一定指引作用。

一、不同途徑獲取相關規(guī)定及法律責任

（一）獵捕獲取物種相關規(guī)定及法律責任

1. 獵捕獲取物種相關規(guī)定

《野生動物保護法》第二十一條規(guī)定：禁止獵捕、殺害國家重點保護野生動物。因科學研究、種群調控、疫源疫病監(jiān)測或者其他特殊情況，需要獵捕國家一級保護野生動物的，應當向國務院野生動物保護主管部門申請?zhí)卦S獵捕證；需要獵捕國家二級保護野生動物的，應當向省、自治區(qū)、直轄市人民政府野生動物保護主管部門申請?zhí)卦S獵捕證?！端吧鷦游锢锰卦S辦法》第十條及第十一條對申請程序做出具體說明：申請捕捉國家一級保護水生野生動物的，申請人應當將《申請表》和證明材料報所在地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門簽署意見。省級人民政府漁業(yè)行政主管部門應當在20日內簽署意見，并報農(nóng)業(yè)部審批。需要跨省捕捉國家一級保護水生野生動物的，申請人應當將《申請表》和證明材料報所在地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門簽署意見。所在地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門應當在20日內簽署意見，并轉送捕捉地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門簽署意見。捕捉地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門應當在20日內簽署意見，并報農(nóng)業(yè)部審批。農(nóng)業(yè)部自收到省級人民政府漁業(yè)行政主管部門報送的材料之日起40日內作出是否發(fā)放特許獵捕證的決定。申請捕捉國家二級保護水生野生動物的，申請人應當將《申請表》和證明材料報所在地縣級人民政府漁業(yè)行政主管部門簽署意見。所在地縣級人民政府漁業(yè)行政主管部門應當在20日內簽署意見，并報省級人民政府漁業(yè)行政主管部門審批。省級人民政府漁業(yè)行政主管部門應當自收到縣級人民政府漁業(yè)行政主管部門報送的材料之日起40日內作出是否發(fā)放獵捕證的決定。需要跨省捕捉國家二級保護水生野生動物的，申請人應當將《申請表》和證明材料報所在地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門簽署意見。所在地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門應當在20日內簽署意見，并轉送捕捉地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門審批。捕捉地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門應當自收到所在地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門報送的材料之日起40日內作出是否發(fā)放獵捕證的決定。

另外，《水生野生動物利用特許辦法》第十三條及第十四條對獵捕規(guī)范也作出了更加細致的規(guī)定：取得《獵捕證》的單位和個人，在捕捉作業(yè)以前，必須向捕捉地縣級漁業(yè)行政主管部門報告，并由其所屬的漁政監(jiān)督管理機構監(jiān)督進行。捕捉作業(yè)必須按照《獵捕證》規(guī)定的種類、數(shù)量、地點、期限、工具和方法進行，防止誤傷水生野生動物或破壞其生存環(huán)境。捕捉作業(yè)完成后，捕捉者應當立即向捕捉地縣級漁業(yè)行政主管部門或其所屬的漁政監(jiān)督管理機構申請查驗。捕捉地縣級漁業(yè)行政主管部門或漁政監(jiān)督管理機構應及時對捕捉情況進行查驗，收回《獵捕證》，并及時向發(fā)證機關報告查驗結果、交回《獵捕證》?！秳游锓酪叻ā返谖迨畻l第二、三款規(guī)定：人工捕獲的野生動物，應當按照國家有關規(guī)定報捕獲地動物衛(wèi)生監(jiān)督機構檢疫，檢疫合格的，方可飼養(yǎng)、經(jīng)營和運輸。國務院農(nóng)業(yè)農(nóng)村主管部門會同國務院野生動物保護主管部門制定野生動物檢疫辦法。

因此，因公共展示展演、藥用等特殊情況確需在本省、自治區(qū)、直轄市捕捉國家一級重點保護水生野生動物的，應將《申請表》和證明材料報所在地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門簽署意見，附具意見向國務院漁業(yè)行政主管部門申請《獵捕證》。確需跨省、自治區(qū)、直轄市捕捉國家一級重點保護水生野生動物的，應將《申請表》和證明材料先后報所在地和捕捉地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門簽署意見，并附具兩地簽署的意見向國務院漁業(yè)行政主管部門申請《獵捕證》。確需在本省、自治區(qū)、直轄市捕捉國家二級重點保護水生野生動物的，應將《申請表》和證明材料報所在地縣級人民政府漁業(yè)行政主管部門簽署意見，附具意見向省級漁業(yè)行政主管部門申請《獵捕證》。確需跨省、自治區(qū)、直轄市捕捉國家二級重點保護水生野生動物的，應將《申請表》和證明材料報所在地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門簽署意見，附具意見向捕捉地省級人民政府漁業(yè)行政主管部門申請《獵捕證》。另外，在獵捕過程中需嚴格遵循《獵捕證》規(guī)定，捕捉前向捕捉地縣級漁業(yè)行政主管部門報告，并由其所屬的漁政監(jiān)督管理機構監(jiān)督進行，捕捉完成后及時向捕捉地縣級漁業(yè)行政主管部門或者其所屬的漁政監(jiān)督管理機構申請查驗，并上交《獵捕證》。捕獲后，需按規(guī)定進行檢疫，檢疫合格后，方可飼養(yǎng)、經(jīng)營和運輸。

2. 法律責任

對于非法獵捕的行為如何進行懲處，我國法律也有明確規(guī)定?！兑吧鷦游锉Ｗo法》第四十五條規(guī)定：違反本法第二十條、第二十一條、第二十三條第一款、第二十四條第一款規(guī)定，在相關自然保護區(qū)域、禁獵（漁）區(qū)、禁獵（漁）期獵捕國家重點保護野生動物，未取得特許獵捕證、未按照特許獵捕證規(guī)定獵捕、殺害國家重點保護野生動物，或者使用禁用的工具、方法獵捕國家重點保護野生動物的，由縣級以上人民政府野生動物保護主管部門、海洋執(zhí)法部門或者有關保護區(qū)域管理機構按照職責分工沒收獵獲物、獵捕工具和違法所得，吊銷特許獵捕證，并處獵獲物價值二倍以上十倍以下的罰款；沒有獵獲物的，并處一萬元以上五萬元以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

《刑法》第三百四十一條第一款規(guī)定了非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪：非法獵捕、殺害國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)?！蹲罡呷嗣駲z察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（一）》（以下簡稱“公通字〔2008〕36號”）第六十四條對追訴標準進行了規(guī)定：非法獵捕、殺害國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的，應予立案追訴。

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理破壞野生動物資源刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱法釋〔2022〕12號）第六條對在內陸水域觸犯該罪行的認定標準進行了解釋：非法獵捕、殺害國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物，或者非法收購、運輸、出售國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物及其制品，價值二萬元以上不滿二十萬元的，應當依照刑法第三百四十一條第一款的規(guī)定，以危害珍貴、瀕危野生動物罪處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；價值二十萬元以上不滿二百萬元的，應當認定為“情節(jié)嚴重”，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；價值二百萬元以上的，應當認定為“情節(jié)特別嚴重”，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。實施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，從重處罰：（一）屬于犯罪集團的首要分子的；（二）為逃避監(jiān)管，使用特種交通工具實施的；（三）嚴重影響野生動物科研工作的；（四）二年內曾因破壞野生動物資源受過行政處罰的。實施第一款規(guī)定的行為，不具有第二款規(guī)定的情形，且未造成動物死亡或者動物、動物制品無法追回，行為人全部退贓退賠，確有悔罪表現(xiàn)的，按照下列規(guī)定處理：（一）珍貴、瀕危野生動物及其制品價值二百萬元以上的，可以認定為“情節(jié)嚴重”，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；（二）珍貴、瀕危野生動物及其制品價值二十萬元以上不滿二百萬元的，可以處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；（三）珍貴、瀕危野生動物及其制品價值二萬元以上不滿二十萬元的，可以認定為犯罪情節(jié)輕微，不起訴或者免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理。

《最高人民法院關于審理發(fā)生在我國管轄海域相關案若干問題的規(guī)定（二）》（以下簡稱“法釋〔2016〕17號”）第五條對在海洋水域觸犯該罪行的“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”進行了解釋：非法采捕珊瑚、硨磲或者其他珍貴、瀕危水生野生動物，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百四十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：（一）價值在五十萬元以上的；（二）非法獲利二十萬元以上的；（三）造成海域生態(tài)環(huán)境嚴重破壞的；（四）造成嚴重國際影響的；（五）其他情節(jié)嚴重的情形。實施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百四十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”：（一）價值或者非法獲利達到本條第一款規(guī)定標準五倍以上的；（二）價值或者非法獲利達到本條第一款規(guī)定的標準，造成海域生態(tài)環(huán)境嚴重破壞的；（三）造成海域生態(tài)環(huán)境特別嚴重破壞的；（四）造成特別嚴重國際影響的；（五）其他情節(jié)特別嚴重的情形。

另外，2020年12月17日四部門印發(fā)的《依法懲治長江流域非法捕撈等違法犯罪的意見》（以下簡稱“公通字〔2020〕17號”），對在長江流域重點水域非法獵捕國家重點保護水生野生動物行為的情節(jié)認定標準，進行了另行規(guī)定：在長江流域重點水域非法獵捕、殺害中華鱘、長江鱘、長江江豚或者其他國家重點保護的珍貴、瀕危水生野生動物，價值二萬元以上不滿二十萬元的，應當依照刑法第三百四十一條的規(guī)定，以非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；價值二十萬元以上不滿二百萬元的，應當認定為“情節(jié)嚴重”，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；價值二百萬元以上的，應當認定為“情節(jié)特別嚴重”，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

因此，非法獵捕國家重點保護水生野生動物的行為，情節(jié)顯著輕微危害不大的，或者犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，沒收獵獲物、獵捕工具和違法所得，吊銷《獵捕證》，并處獵獲物價值二倍以上十倍以下的罰款；沒有獵獲物的，并處一萬元以上五萬元以下的罰款。在內陸水域、海洋水域、長江流域構成非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪，需要追究刑事責任的，認定標準應分別依照法釋〔2022〕12號、法釋〔2016〕17號、公通字〔2020〕17號的規(guī)定。

我國《動物防疫法》第一百條第二款對于合法獵捕，用于科研、展示演出和比賽等非食用性利用的動物未附有檢疫證明的，規(guī)定由縣級以上地方人民政府農(nóng)業(yè)農(nóng)村主管部門責令改正，處三千元以上一萬元以下罰款。

（二）人工繁育物種獲取相關規(guī)定及法律責任

1. 人工繁育物種獲取相關規(guī)定

《野生動物保護法》第二十五條第一、二款規(guī)定：國家支持有關科學研究機構因物種保護目的人工繁育國家重點保護野生動物。前款規(guī)定以外的人工繁育國家重點保護野生動物實行許可制度。人工繁育國家重點保護野生動物的，應當經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府野生動物保護主管部門批準，取得人工繁育許可證，但國務院對批準機關另有規(guī)定的除外。《水生野生動物保護實施條例》第十七條對批準機關作出明確規(guī)定：馴養(yǎng)繁殖國家一級保護水生野生動物的，應當持有國務院漁業(yè)行政主管部門核發(fā)的馴養(yǎng)繁殖許可證；馴養(yǎng)繁殖國家二級保護水生野生動物的，應當持有省、自治區(qū)、直轄市人民政府漁業(yè)行政主管部門核發(fā)的馴養(yǎng)繁殖許可證。動物園馴養(yǎng)繁殖國家重點保護的水生野生動物的，漁業(yè)行政主管部門可以委托同級建設行政主管部門核發(fā)馴養(yǎng)繁殖許可證?！端吧鷦游锾卦S利用辦法》第十七條對申請程序也做出具體說明：國務院規(guī)定由農(nóng)業(yè)部批準的國家重點保護水生野生動物的人工繁育許可，向省級人民政府漁業(yè)行政主管部門提出申請。省級人民政府漁業(yè)行政主管部門應當自申請受理之日起20日內完成初步審查，并將審查意見和申請人的全部申請材料報農(nóng)業(yè)部審批。農(nóng)業(yè)部應當自收到省級人民政府漁業(yè)行政主管部門報送的材料之日起15日內作出是否發(fā)放人工繁育許可證的決定。除國務院規(guī)定由農(nóng)業(yè)部批準以外的國家重點保護水生野生動物的人工繁育許可，應當向省級人民政府漁業(yè)主管部門申請。省級人民政府漁業(yè)行政主管部門應當自申請受理之日起20日內作出是否發(fā)放人工繁育證的決定。

2. 法律責任

《水生野生動物保護實施條例》第三十條對于違反上述相關規(guī)定如何進行懲處也予以明確：違反野生動物保護法規(guī)，未取得馴養(yǎng)繁殖許可證或者超越馴養(yǎng)繁殖許可證規(guī)定范圍，馴養(yǎng)繁殖國家重點保護的水生野生動物的，由漁業(yè)行政主管部門沒收違法所得，處3000元以下的罰款，可以并處沒收水生野生動物、吊銷馴養(yǎng)繁殖許可證。

因此，除科研機構以物種保護為目的人工繁育外，因其他特殊情況確需人工繁育國家一級重點保護水生野生動物的，需在填報《申請表》后，向省級人民政府漁業(yè)行政主管部門提出申請，經(jīng)初步審查后，附審查意見及申請人的全部申請材料報國務院漁業(yè)行政主管部門審批，依法取得《人工繁育證》；人工繁育國家二級重點保護水生野生動物的，需在填報《申請表》后，向省級人民政府漁業(yè)行政主管部門提出申請，依法取得《人工繁育證》。動物園確需人工繁育國家重點保護水生野生動物的，漁業(yè)行政主管部門可以委托同級建設行政主管部門核發(fā)《人工繁育證》。違反上述規(guī)定，處3000元以下的罰款，可并處沒收動物物種、吊銷《人工繁育證》。

（三）購買所得物種相關規(guī)定及法律責任

1. 購買所得物種相關規(guī)定

《野生動物保護法》第二十七條第一、二款規(guī)定：禁止出售、購買、利用國家重點保護野生動物及其制品。因科學研究、人工繁育、公眾展示展演、文物保護或者其他特殊情況，需要出售、購買、利用國家重點保護野生動物及其制品的，應當經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府野生動物保護主管部門批準，并按照規(guī)定取得和使用專用標識，保證可追溯，但國務院對批準機關另有規(guī)定的除外?！端吧鷦游锉Ｗo實施條例》第十八條對批準機關及申請程序作出明確規(guī)定：禁止出售、收購國家重點保護的水生野生動物或者其產(chǎn)品。因科學研究、馴養(yǎng)繁殖、展覽等特殊情況，需要出售、收購、利用國家一級保護水生野生動物或者其產(chǎn)品的，必須向省、自治區(qū)、直轄市人民政府漁業(yè)行政主管部門提出申請，經(jīng)其簽署意見后，報國務院漁業(yè)行政主管部門批準；需要出售、收購、利用國家二級保護水生野生動物或者其產(chǎn)品的，必須向省、自治區(qū)、直轄市人民政府漁業(yè)行政主管部門提出申請，并經(jīng)其批準。另外，《水生野生動物利用特許辦法》第二十六條規(guī)定：經(jīng)批準出售、購買、利用水生野生動物或其制品的單位和個人，應當持《經(jīng)營利用證》到出售、收購所在地的縣級以上漁業(yè)行政主管部門備案后方可進行出售、購買、利用活動。

因此，由于特殊情況確需購買國家一級重點保護水生野生動物或其制品的，需在填報《申請表》后，向省級漁業(yè)行政主管部門提出申請，經(jīng)其簽署意見后，報國務院漁業(yè)行政主管部門批準，按照規(guī)定取得和使用專用標識；確需購買國家二級重點保護水生野生動物或其制品的，需在填報《申請表》后，向省級漁業(yè)行政主管部門提出申請，并經(jīng)其批準，按照規(guī)定取得和使用專用標識。批準后持《經(jīng)營利用證》到出售所在地的縣級以上漁業(yè)行政主管部門備案后方可購買。

2. 法律責任

《水生野生動物保護實施條例》第二十八條對于非法購買行為的懲處，作出明確規(guī)定：違反野生動物保護法律、法規(guī)，出售、收購、運輸、攜帶國家重點保護的或者地方重點保護的水生野生動物或者其產(chǎn)品的，由工商行政管理部門或者其授權的漁業(yè)行政主管部門沒收實物和違法所得，可以并處相當于實物價值10倍以下的罰款。

《刑法》第三百四十一條第一款規(guī)定了非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪：非法收購、運輸、出售國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物及其制品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。法釋〔2022〕12號第五條第一款規(guī)定其中的“收購”包括以營利、自用等為目的的購買行為。公通字〔2008〕36號第六十五條對入刑標準進行了規(guī)定：非法收購、運輸、出售國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物及其制品的，應予立案追訴。

法釋〔2022〕12號第六條對在內陸水域觸犯該罪行的認定標準進行了解釋，法釋〔2016〕17號第六條對在海洋水域觸犯該罪行的“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”進行了解釋：非法收購、運輸、出售珊瑚、硨磲或者其他珍貴、瀕危水生野生動物及其制品，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百四十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：（一）價值在五十萬元以上的；（二）非法獲利在二十萬元以上的；（三）具有其他嚴重情節(jié)的。非法收購、運輸、出售珊瑚、硨磲或者其他珍貴、瀕危水生野生動物及其制品，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百四十一條一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”：（一）價值在二百五十萬元以上的；（二）非法獲利在一百萬元以上的；（三）具有其他特別嚴重情節(jié)的。公通字〔2020〕17號對非法購買在長江流域重點水域非法獵捕、殺害的國家重點保護水生野生動物行為的情節(jié)認定也另有標準：非法收購、運輸、出售在長江流域重點水域非法獵捕、殺害的中華鱘、長江鱘、長江江豚或者其他國家重點保護的珍貴、瀕危水生野生動物及其制品，價值二萬元以上不滿二十萬元的，應當依照刑法第三百四十一條的規(guī)定，以非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；價值二十萬元以上不滿二百萬元的，應當認定為“情節(jié)嚴重”，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；價值二百萬元以上的，應當認定為“情節(jié)特別嚴重”，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

若違反以上規(guī)定，非法購買國家重點保護水生野生動物或其制品的，情節(jié)顯著輕微危害不大的，或者犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，將沒收實物和違法所得，可以并處相當于實物價值10倍以下的罰款。

在內陸水域、海洋水域、長江流域構成犯罪的，以非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪，需要追究刑事責任的，認定標準應分別依照法釋〔2022〕12號、法釋〔2016〕17號、公通字〔2020〕17號的規(guī)定。

另外，根據(jù)全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第三百四十一條、第三百一十二條的解釋規(guī)定：知道或者應當知道是刑法第三百四十一條第二款規(guī)定的非法狩獵的野生動物而購買的，屬于刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的明知是犯罪所得而收購的行為。法釋〔2022〕12號第九條規(guī)定：明知是非法捕撈犯罪所得的水產(chǎn)品、非法狩獵犯罪所得的獵獲物而收購、販賣或者以其他方法掩飾、隱瞞，符合刑法第三百一十二條規(guī)定的，以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰。而《刑法》第三百一十二條規(guī)定：明知是犯罪所得的贓物而予以窩藏、轉移、收購或者代為銷售的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。故明知所購國家重點保護水生野生動物或其制品屬非法狩獵得來的贓物仍予以購買的，符合《刑法》第三百一十二條的規(guī)定，以掩飾、隱瞞犯罪所得罪，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。因此部分非法購買國家重點保護水生野生動物或其制品的行為，觸犯了非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪兩個罪名，存在法條競合，在司法實踐中需要按照法條競合處理原則和實際情況進行依法懲處。

二、特殊利用相關法律規(guī)定及法律責任

（一）特殊利用相關法律規(guī)定

因科學研究、人工繁育、公眾展示展演、文物保護或者其他特殊情況，需要利用國家重點保護野生動物及其制品的，《野生動物保護法》第二十七條第一、二款，《水生野生動物保護實施條例》第十八條，《水生野生動物利用特許辦法》第二十六條中，對有關批準機關、申請程序和備案方式等方面做出了明確規(guī)定。另外，《野生動物保護法》第二十九條第二款規(guī)定：野生動物及其制品作為藥品經(jīng)營和利用的，還應當遵守有關藥品管理的法律法規(guī)，但目前我國仍未出臺、相關管理規(guī)定。2020年2月24日出臺的《全國人民代表大會常務委員會關于全面禁止非法野生動物交易、革除濫食野生動物陋習、切實保障人民群眾生命健康安全的決定》（以下簡稱《決定》）第四條規(guī)定：因科研、藥用、展示等特殊情況，需要對野生動物進行非食用性利用的，應當按照國家有關規(guī)定實行嚴格審批和檢疫檢驗。《動物防疫法》第五十條第一款規(guī)定：因科研、藥用、展示等特殊情形需要非食用性利用的野生動物，應當按照國家有關規(guī)定報動物衛(wèi)生監(jiān)督機構檢疫，檢疫合格的，方可利用。第五十一條規(guī)定：屠宰、經(jīng)營、運輸?shù)膭游?，以及用于科研、展示、演出和比賽等非食用性利用的動物，應當附有檢疫證明；經(jīng)營和運輸?shù)膭游锂a(chǎn)品，應當附有檢疫證明、檢疫標志。

因此，由于特殊情況確需利用國家一級重點保護水生野生動物或其制品的，需在填報《申請表》后，向省級漁業(yè)行政主管部門提出申請，經(jīng)其簽署意見后，報國務院漁業(yè)行政主管部門批準，按照規(guī)定取得和使用專用標識；確需利用國家二級重點保護水生野生動物的，需在填報《申請表》后，向省級漁業(yè)行政主管部門提出申請，并經(jīng)其批準，按照規(guī)定取得和使用專用標識。經(jīng)批準后，經(jīng)過動物衛(wèi)生監(jiān)督機構檢疫合格后，持《經(jīng)營利用證》到縣級以上漁業(yè)行政主管部門備案后方可利用。

（二）法律責任

根據(jù)《野生動物保護法》第四十八條第一款：違反本法第二十七條第一款和第二款、第二十八條第一款、第三十三條第一款規(guī)定，未經(jīng)批準、未取得或者未按照規(guī)定使用專用標識，或者未持有、未附有人工繁育許可證、批準文件的副本或者專用標識出售、購買、利用、運輸、攜帶、寄遞國家重點保護野生動物及其制品或者本法第二十八條第二款規(guī)定的野生動物及其制品的，由縣級以上人民政府野生動物保護主管部門或者市場監(jiān)督管理部門按照職責分工沒收野生動物及其制品和違法所得，并處野生動物及其制品價值二倍以上十倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷人工繁育許可證、撤銷批準文件、收回專用標識；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！秳游锓酪叻ā返谝话贄l第二款：違反本法規(guī)定，用于科研、展示、演出和比賽等非食用性利用的動物未附有檢疫證明的，由縣級以上地方人民政府農(nóng)業(yè)農(nóng)村主管部門責令改正，處三千元以上一萬元以下罰款。

因此，違反上述規(guī)定非法利用野生動物或其制品的，將沒收野生動物及其制品和違法所得，并處野生動物及其制品價值二倍以上十倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷人工繁育許可證、撤銷批準文件、收回專用標識；若利用過程中未附有檢疫證明，處三千元以上一萬元以下罰款。構成犯罪的，依照非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪或掩飾、隱瞞犯罪所得罪等罪名，追究其刑事責任。

三、可食性相關法律規(guī)定及法律責任

（一）可食性相關法律規(guī)定

我國多部法律對于國家重點保護水生野生動物是否可以食用以及違反相關規(guī)范后的處罰措施進行了規(guī)定?！兑吧鷦游锉Ｗo法》第二十七條第一款和第三十條明確規(guī)定：禁止出售、購買、利用國家重點保護野生動物及其制品。禁止生產(chǎn)、經(jīng)營使用國家重點保護野生動物及其制品制作的食品，或者使用沒有合法來源證明的非國家重點保護野生動物及其制品制作的食品。禁止為食用非法購買國家重點保護的野生動物及其制品?！稕Q定》第一條也進行了相關要求：凡《野生動物保護法》和其他有關法律禁止獵捕、交易、運輸、食用野生動物的，必須嚴格禁止。對違反前款規(guī)定的行為，在現(xiàn)行法律規(guī)定基礎上加重處罰。法釋〔2022〕12號第十一條對于“以食用為目的”作出解釋：應當綜合涉案動物及其制品的特征，被查獲的地點，加工、包裝情況，以及可以證明來源、用途的標識、證明等證據(jù)作出認定。實施本解釋規(guī)定的相關行為，具有下列情形之一的，可以認定為“以食用為目的”：（一）將相關野生動物及其制品在餐飲單位、飲食攤點、超市等場所作為食品銷售或者運往上述場所的；（二）通過包裝、說明書、廣告等介紹相關野生動物及其制品的食用價值或者方法的；（三）其他足以認定以食用為目的的情形。

（二）法律責任

根據(jù)我國《野生動物保護法》第四十九條規(guī)定：違反本法第三十條規(guī)定，生產(chǎn)、經(jīng)營使用國家重點保護野生動物及其制品或者沒有合法來源證明的非國家重點保護野生動物及其制品制作食品，或者為食用非法購買國家重點保護的野生動物及其制品的，由縣級以上人民政府野生動物保護主管部門或者市場監(jiān)督管理部門按照職責分工責令停止違法行為，沒收野生動物及其制品和違法所得，并處野生動物及其制品價值二倍以上十倍以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！缎谭ā返谌偎氖粭l第一款規(guī)定了非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪和非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪，該款對以食用為目的非法購買此類野生動物及其制品構成犯罪的刑事責任也予以明確（前文已論述）。

由上述法條可知，我國全面禁止食用國家重點保護水生野生動物及其制品，禁止以食用為目的非法購買此類野生動物及其制品，禁止生產(chǎn)、經(jīng)營使用此類野生動物及其制品制作的食品。違反相關法律規(guī)定，以食用為目的非法購買國家重點保護水生野生動物及其制品的，情節(jié)顯著輕微危害不大，或者犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，將沒收野生動物及其制品和違法所得，并處野生動物及其制品價值二倍以上十倍以下的罰款。構成犯罪的，以非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪或掩飾、隱瞞犯罪所得罪等罪名追究其刑事責任，并根據(jù)相關司法解釋規(guī)定進行懲處。

來源：科學養(yǎng)魚雜志社

作者：

河南師范大學三農(nóng)法律問題研究中心 董傳舉

河南師范大學水產(chǎn)學院 韓雨晴