"未批先建"兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)，不再處罰？

（一）建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)，對(duì)"未批先建"違法行為不再處罰

《行政處罰法》第29條規(guī)定："違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算。"

基于上述法律規(guī)定，《意見》對(duì)追溯期的適用進(jìn)行了明確，認(rèn)為"未批先建"違法行為的行政處罰追溯期限應(yīng)當(dāng)自建設(shè)行為終了之日起計(jì)算，自建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不予行政處罰。

（二）"未批先建"建設(shè)項(xiàng)目違反"三同時(shí)"驗(yàn)收制度的，仍需處罰

新《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》第23條規(guī)定了違反"三同時(shí)"驗(yàn)收制度的法律責(zé)任，即"違反本條例規(guī)定，需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格，建設(shè)項(xiàng)目即投入生產(chǎn)或者使用，或者在環(huán)境保護(hù)設(shè)施驗(yàn)收中弄虛作假的，由縣級(jí)以上環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令限期改正，處20萬元以上100萬元以下的罰款；逾期不改正的，處100萬元以上200萬元以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，處5萬元以上20萬元以下的罰款；造成重大環(huán)境污染或者生態(tài)破壞的，責(zé)令停止生產(chǎn)或者使用，或者報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令關(guān)閉。"

《意見》指出建設(shè)項(xiàng)目違反環(huán)保設(shè)施"三同時(shí)"驗(yàn)收制度投入生產(chǎn)或者使用期間，由于違反環(huán)保設(shè)施"三同時(shí)"驗(yàn)收制度的違法行為一直處于連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，因此，環(huán)保部門仍可以對(duì)違反環(huán)保設(shè)施"三同時(shí)"驗(yàn)收制度的違法行為依法作出處罰。

實(shí)際上，"未批先建"與違反"三同時(shí)"制度屬于一個(gè)建設(shè)行為同時(shí)違反兩種不同的法律規(guī)范，應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行處罰。"未批先建"違法行為2年追溯期屆滿后，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)不能再給予處罰，但違反"三同時(shí)"驗(yàn)收制度的違法行為仍處于繼續(xù)的狀態(tài)，仍可對(duì)違反"三同時(shí)"制度的違法行為進(jìn)行處罰。

（三）"未批先建"建設(shè)項(xiàng)目有違法排污情形的，屬于獨(dú)立違法行為，另行處罰

《意見》指出建設(shè)項(xiàng)目"未批先建"并投入生產(chǎn)或者使用后，有關(guān)單位或者個(gè)人具有超過污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排污，通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)，或者不正常運(yùn)行污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排污等情形之一，分別構(gòu)成獨(dú)立違法行為的，環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)違法行為依法予以處罰。

環(huán)境保護(hù)專門法如《固體廢物污染環(huán)境防治法》、《大氣污染防治法》、《水污染防治法》、《噪聲污染防治法》中均對(duì)超標(biāo)排污、逃避監(jiān)管方式排污行為規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任，污染者違法排污的行為可以根據(jù)不同領(lǐng)域環(huán)境保護(hù)專門法的法律責(zé)任條款予以處罰。

如：《水污染防治法》第83條"違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級(jí)以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令改正或者責(zé)令限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治，并處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉：

（一）未依法取得排污許可證排放水污染物的；

（二）超過水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)或者超過重點(diǎn)水污染物排放總量控制指標(biāo)排放水污染物的；

（三）利用滲井、滲坑、裂隙、溶洞，私設(shè)暗管，篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)，或者不正常運(yùn)行水污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排放水污染物的；

（四）未按照規(guī)定進(jìn)行預(yù)處理，向污水集中處理設(shè)施排放不符合處理工藝要求的工業(yè)廢水的。

  (北京吳少博律師事務(wù)所)