只因“國宴用鴨”4個字，一養(yǎng)殖戶被市場監(jiān)管局開出40萬罰單

1月14日，海南省萬寧市農(nóng)民陳進(jìn)山收到了一紙《行政處罰決定書》（以下簡稱“決定書”）：因在銷售家養(yǎng)鴨子系列產(chǎn)品上標(biāo)注“國宴用鴨”等字樣的“使用廣告違禁詞”行為，他被罰款40萬元。

對此，萬寧市綜合行政執(zhí)法局表示，農(nóng)戶響應(yīng)政府號召通過電商銷售農(nóng)產(chǎn)品這個大環(huán)境沒錯，但銷售行為必須按《中華人民共和國廣告法》（以下簡稱《廣告法》）執(zhí)行，要遵守《廣告法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行銷售——而陳進(jìn)山經(jīng)營的養(yǎng)殖合作社，在線上、線下銷售過程中使用了“國宴海鴨”這幾個廣告禁用詞，其行為違反了《廣告法》的相關(guān)規(guī)定。

該綜合行政執(zhí)法局在相關(guān)聽證會上表示，對該合作社處罰40萬元，主要依據(jù)《海南省工商行政管理行政處罰自由裁量基準(zhǔn)》來執(zhí)行，因?yàn)楹献魃缭阡N售中沒有產(chǎn)生廣告費(fèi)用，擬處罰定在20萬元至50萬元范圍內(nèi)，故作出40萬元的處罰決定告知。

“對于違法事實(shí)我們是認(rèn)可的，但40萬罰款太重了。”15日，陳進(jìn)山的女婿常何電話中告訴記者，下一步，他們擬向法院提起訴訟，請求免于或減輕處罰，“我們確實(shí)是不知道這個違法，事后也及時進(jìn)行了糾正，屬于《行政處罰法》中首次且情節(jié)輕微的情形?！?/span>

被罰

“國宴用鴨”涉廣告禁詞

陳進(jìn)山今年59歲，是萬寧市后安鎮(zhèn)潮港村一名養(yǎng)鴨的農(nóng)民。2017年11月，他成立了萬寧笑康南海和牛養(yǎng)殖產(chǎn)銷專業(yè)合作社（以下簡稱“笑康養(yǎng)殖合作社”），開始從事海鴨養(yǎng)殖。

陳進(jìn)山的女婿常何向記者介紹，2020年初，受疫情影響，其岳父養(yǎng)殖的海鴨嚴(yán)重滯銷。在當(dāng)?shù)卣奶岢?，便開設(shè)了淘寶店并在網(wǎng)上銷售。

常何稱，2019年11月至2020年6月期間，岳父曾將海鴨供給深圳五洲賓館，并有發(fā)票憑證?！澳羌屹e館屬于國宴賓館，他覺得很自豪，所以在淘寶店鋪標(biāo)題、名字和包裝上，我們體現(xiàn)了這個東西（國宴）。”

正是出于這番想法，他們將開設(shè)的淘寶店店名定為“國宴用鴨笑康牌飛海鴨”，店內(nèi)銷售的“國宴用鴨-笑康牌飛海鴨（海上海鴨農(nóng)場）”、“海鴨蛋-笑康牌飛海蛋（國宴用鴨）”，也標(biāo)注上了“國宴用鴨”字樣。

常何表示，直到2020年10月，綜合行政執(zhí)法局來人檢查時，他們才知道自己違反了《廣告法》的相關(guān)規(guī)定。

“查處的時候店鋪級別還是五顆紅心，也不是鉆石皇冠。”常何告訴記者，淘寶店的級別并不高，“我們確實(shí)是不知道這個違法，事后也及時進(jìn)行了糾正，屬于《行政處罰法》中首次且情節(jié)輕微的情形?！?/span>

2020年10月16日，萬寧市綜合行政執(zhí)法局對此事立案調(diào)查。據(jù)陳進(jìn)山收到的《行政處罰決定書》所載，經(jīng)查明：

1、當(dāng)事人（淘寶店主要由當(dāng)事人的女婿常何負(fù)責(zé)）于2020年2月開通的淘寶店鋪“國宴用鴨笑康牌飛海鴨”銷售的“國宴用鴨-笑康牌飛海鴨（海上海鴨農(nóng)場）”、“海鴨蛋-笑康牌飛海蛋（國宴用鴨）”均標(biāo)注“國宴用鴨”字樣；當(dāng)事人淘寶店自2020年2月至10月，共銷售58只海鴨，銷售金額為8691元，違法所得568.4元；因當(dāng)事人在線下銷售的海鴨產(chǎn)品未進(jìn)行銷售口賬登記，所以線下產(chǎn)品銷售金額無法計(jì)算。

2、當(dāng)事人使用的笑康牌飛海鴨養(yǎng)生類等4種包材包裝上標(biāo)注“國宴用鴨”等廣告禁用詞匯字樣。當(dāng)事人上述的行為屬于《中華人民共和國廣告法》第九條第(三)項(xiàng)規(guī)定的情形。

該決定書顯示，當(dāng)事人的相關(guān)行為違反了《廣告法》第九條“廣告不得有以下情形：（三）使用‘國家級’‘最高級’‘最佳’等用語”的規(guī)定。依據(jù)《廣告法》第五十七條“有下列行為之一的，應(yīng)由市場監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，對廣告主處二十萬以上一百萬以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并吊銷營業(yè)執(zhí)照，由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件……”的規(guī)定，該局決定責(zé)令當(dāng)事人停止發(fā)布廣告并給予行政處罰：罰款40萬元整。

2020年12月21日，執(zhí)法局向陳進(jìn)山送達(dá)《行政處罰處罰告知書》，告知其擬處罰款40萬元。陳進(jìn)山不服，提出聽證申請。

代理律師

應(yīng)依據(jù)“虛假廣告”處罰

2020年12月31日，萬寧市綜合執(zhí)法局就相關(guān)事宜舉行聽證會。會上，陳進(jìn)山委托海南業(yè)茂律師事務(wù)所律師作為申請人進(jìn)行了申訴答辯。

據(jù)常何提供的答辯狀顯示，答辯人提出，笑康合作社通過電商平臺銷售農(nóng)產(chǎn)品，是積極響應(yīng)政府的政策號召；答辯人文化程度低，是在毫無意識的情況下做出了違法行為；執(zhí)法部門在該合作社已停止違法行為后，應(yīng)將重心工作放在教育普法上，而不是直接做出巨額罰款的決定。

答辯人認(rèn)為，“國宴海鴨”不屬于廣告禁詞，并未使用“國家”“最”“級”等廣告極限用詞。相關(guān)證據(jù)顯示，答辯人于2019年11月至2020年6月曾給深圳五洲賓館提供海鴨用于餐宴，而該賓館屬于國宴賓館。此外，農(nóng)戶售賣的海鴨均價149.8元/只，屬于正常市場價格，并未損害到消費(fèi)者的知情權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等權(quán)益。

答辯人還稱，即便農(nóng)戶擅自使用“國宴用鴨”已經(jīng)違法，其所違反的也僅是《廣告法》中屬于“虛假廣告”的范圍，處罰也應(yīng)以《廣告法》第五十五條第一款規(guī)定，處以廣告費(fèi)用三倍以上五倍以下罰款。

記者注意到，相關(guān)文件顯示，當(dāng)事人在聽證會上提出，購買淘寶直通車用于推廣宣傳標(biāo)有廣告用語“國宴”的海鴨、海鴨蛋2種產(chǎn)品的廣告費(fèi)為178元，按照答辯人的說法，即，應(yīng)處以178元三倍以上五倍以下罰款。

“對其處罰40萬元，沒有充分考慮從輕、減輕情節(jié)，處罰過重?！贝疝q人稱，應(yīng)按《行政處罰法》中的“違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰”的規(guī)定進(jìn)行從輕、減輕甚至免予行政處罰。

不過對此，執(zhí)法局在相關(guān)決定書中指出，由于當(dāng)事人提供的購買淘寶直通車訂單截圖不能直接證明該筆費(fèi)用用于涉案店鋪（當(dāng)事人后續(xù)也未補(bǔ)充相關(guān)直接證據(jù)）, 故本案無相關(guān)廣告費(fèi)用。

常何告訴記者，他們確有在淘寶直通車購買推廣，“就是交錢給你流量，但是這項(xiàng)訂單截圖沒有被執(zhí)法局認(rèn)可，我們1月13日才收到淘寶方面寄過來的發(fā)票?！睋?jù)其提供的發(fā)票顯示，常何總計(jì)支付“信息技術(shù)服務(wù)軟件服務(wù)費(fèi)”1963.77元。

常何再次強(qiáng)調(diào)，在去年10月9日收到責(zé)令改正通知書后，就已經(jīng)將店鋪產(chǎn)品下架，“并未造成嚴(yán)重后果”，而且積極配合相關(guān)部門調(diào)查處理，屬于《行政處罰法》中首次且情節(jié)輕微的情形，應(yīng)該減輕或免于處罰。下一步他們擬向法院提起訴訟。

官方

電商銷售農(nóng)產(chǎn)品也要遵守廣告法

1月15日下午，萬寧市綜合行政執(zhí)法局工作人員告訴記者，《行政處罰決定書》已經(jīng)明確了相關(guān)處罰的依據(jù)，“針對常先生提出‘從輕處罰’的事由，暫時不便進(jìn)行回復(fù)。”

據(jù)南國都市報報道，聽證會上針對陳進(jìn)山委托代理人提出的異議，萬寧市綜合行政執(zhí)法局答復(fù)稱，農(nóng)戶響應(yīng)政府號召通過電商銷售農(nóng)產(chǎn)品這個大環(huán)境沒錯，但銷售行為必須按《廣告法》執(zhí)行，要遵守《廣告法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行銷售。

涉事合作社在線上、線下銷售過程中使用了“國宴海鴨”的廣告禁用詞，其行為違反了《廣告法》的相關(guān)規(guī)定。該局對該合作社處罰40萬元，主要是依據(jù)《海南省工商行政管理行政處罰自由裁量基準(zhǔn)》執(zhí)行，因?yàn)楹献魃缭阡N售中沒有產(chǎn)生廣告費(fèi)用，擬處罰定在20萬元至50萬元范圍內(nèi)，故作出40萬元的處罰決定告知。

來源：紅星新聞