從“干海參食品標簽內容不合法“判例，看如何區(qū)分預包裝食品

案情顯示：A公司從生產廠家大包購進干海參，根據客戶需求以散裝稱重形式對外銷售。消費者從A公司購買干海參后向北京市場監(jiān)管部門舉報干海參食品標簽內容不符合食品安全法中關于預包裝食品標簽事項的規(guī)定，市場監(jiān)管部門則認定A公司銷售的干海參為散裝食品，已向消費者明示了相關標簽事項，消費者遂提起行政訴訟。爭議焦點之一是涉案食品屬于散裝食品還是預包裝食品。一審、二審法院均支持了市場監(jiān)管部門的決定。

預包裝、散裝界限尚模糊

何為“預包裝食品”？食品安全法對此進行了明確，即“預先定量包裝或者制作在包裝材料、容器中的食品。”那么是不是有包裝的食品或者預先定量包裝或者制作在包裝材料和容器中的食品就是預包裝食品呢？

筆者認為，由于該定義僅明文規(guī)定了較少的構成要件，但是從實際生活經驗和食品安全法中關于預包裝食品、散裝食品標簽應當標明的事項，可推導出“預包裝食品”的含義應當包含一些不成文的構成要件。預包裝食品不等同于有包裝食品，預包裝食品應特指具備食品生產加工資質的生產者所生產出來的因食品安全和品質、交易習慣等原因不適宜食品經營者拆包裝銷售的預先定量包裝或者制作在包裝材料、容器中的深度加工食品。另外，食品安全法并未規(guī)定“散裝食品”的含義， 筆者認為，可以將食品分為食用農產品、現制現售食品、簡單加工食品和深度加工食品四類，對預包裝食品的相關概念進行區(qū)分。

食用農產品是指可供食用的各種植物、畜牧、漁業(yè)產品及其初級加工產品。常見的有大米、小米、面粉、蔬菜等。食品經營者銷售的食用農產品的包裝以及標注應適用《食用農產品市場銷售質量安全監(jiān)督管理辦法》相關規(guī)定?！妒秤棉r產品市場銷售質量安全監(jiān)督管理辦法》中關于標簽標注內容與食品安全法中預包裝食品、散裝食品標簽標注的內容不同?！妒秤棉r產品市場銷售質量安全監(jiān)督管理辦法》是執(zhí)行食品安全法的相關事項的部門規(guī)章，不得抵觸上位法。因此，筆者認為，食品安全法中的預包裝食品、散裝食品不包含食用農產品。從實際生活經驗來看，黃豆、韭菜等食用農產品也無產品標準代號、生產許可證編號、生產日期、保質期等標簽屬性。

現制現售食品包括餐飲服務經營者、小餐飲店、小食雜店、食品攤販等即時加工、制作并向消費者銷售的食品。該類食品無產品標準代號、生產許可證編號、保質期等標簽屬性。因此，即使現場制作的饅頭定量包裝好后再銷售給消費者或者經外賣小哥送到消費者手中的現場制作的包裝精美的食品（如盒飯、袋裝豆?jié){、桶裝粥等），仍不屬于食品安全法中的預包裝食品、散裝食品。

簡單加工食品，指規(guī)模小、加工生產工藝簡單的小作坊生產的食品。例如：蒸饅頭、煮熟食、制作豆腐、涼皮、中式糕點等。小作坊應當取得小作坊生產經營許可。食品安全法授權地方立法管理小作坊的主要原因是其規(guī)模小、生產加工的食品工藝簡單，食品安全風險低，無須達到辦理食品生產許可的條件，小作坊加工生產的食品標簽事項不可能符合食品安全法預包裝食品的要求。但小作坊生產加工的食品的安全風險要高于現制現售的食品，有必要也有條件在包裝上標注名稱、生產日期或者生產批號、保質期以及生產經營者名稱、地址、聯(lián)系方式等內容?！侗本┦行∫?guī)模食品生產經營管理規(guī)定》與食品安全法中的“預包裝食品”含義并不等同，小作坊生產加工的食品屬于食品安全法中的散裝食品。

深度加工食品，是指應當具備相應食品生產加工條件的食品生產者采用復雜工藝生產的食品。這類食品生產者應取得食品生產許可。只有這類食品生產者生產的食品才能滿足食品安全法中預包裝食品或散裝食品標簽所要求的事項。為便利交易，這類食品不論是出廠時的大包裝、還是超市里的小包裝，通常都是定量包裝。例如，茶廠生產的50公斤一包的精制茶葉、超市銷售的每袋5個裝的面包。那么這類食品全部是預包裝食品嗎？顯然不是。那么應該在哪個環(huán)節(jié)區(qū)分預包裝食品和散裝食品？筆者認為，應當在生產環(huán)節(jié)認定預包裝食品，因為只有在生產環(huán)節(jié)才能有產品標準代號、生產許可證編號，只有生產者才能知道生產日期、才能制定保質期。

由于未查詢到哪些食品生產出廠必須采用預包裝形式，那么遵循“法無禁止即自由”的法諺，該類生產者可以自主決定所生產食品的包裝形式，食品安全、食品品質、交易習慣應是其重要的考量因素。例如，巴氏殺菌牛奶、火腿腸、碳酸飲料，瓶裝白酒通常情況下是預包裝食品，超過一般消費者購買數量的大包裝茶葉、糕點通常應是散裝食品。對于一些難以區(qū)分的食品，還應結合同類食品的包裝形式，咨詢生產者或相關部門予以認定。

需依據法規(guī)綜合判斷

筆者認為，預包裝食品與食用農產品、現制現售食品的界限還是比較清晰的，但是與散裝食品的界限比較模糊，需要綜合判斷。

首先，判斷是否為食用農產品或現制現售食品。如果是，則不屬于食品安全法中預包裝食品或散裝食品；如果不是，再判斷生產主體是否為規(guī)模小、采用簡單生產加工工藝的不具有食品生產許可的小作坊，如果是，則屬于食品安全法規(guī)定的散裝食品；如果不是，再繼續(xù)看食品包裝上的標簽事項是否符合食品安全法第六十七條的規(guī)定。如果符合，則為預包裝食品；如果不符合，則結合食品的種類、保障食品安全和品質的需要、交易習慣等，并參考同類食品的標簽事項，綜合判斷是否屬于預包裝食品。例如，不同品牌的碳酸飲料都是預包裝食品，如果某品牌碳酸飲料包裝上缺少生產許可證編號、產品標準代號、貯存條件等標簽事項中的一項或幾項，仍為預包裝食品。又如，整箱定量包裝的月餅，因為根據交易習慣，需要拆包裝零售，即使其包裝上標注了配料表、產品標準代號、生產許可證編號，也不屬于預包裝食品，而應當屬于散裝食品。

符合食品安全法中預包裝食品標簽標注要求的食品用產品不是預包裝食品。筆者認為，具備食品生產許可資質的生產者在定量包裝食用農產品時，在履行了法律、法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件規(guī)定義務基礎上，自主采用了更高標準的標簽形式，從食品安全法保障食品安全角度來說，是一種值得法律鼓勵的行為，在法律沒有明確規(guī)定的情況下，不應因為漏標某標簽事項而受到處罰，否則與食品安全法的立法目的不符。例如，具備食品生產許可資質的生產者僅將收購的黃豆分級定量包裝后出廠銷售，該食品仍為食用農產品，即使未標注產品標準代號、成分或者配料表，也不違反食品安全法關于預包裝食品標簽標注事項的規(guī)定。

食品銷售者拆包裝分割稱重銷售的預包裝食品仍為預包裝食品。預包裝食品通常情況下需要憑借其包裝來保障食品的口感、衛(wèi)生、安全食用期限。從保障食品安全、消費者知情權的角度考慮，筆者認為食品銷售者將預包裝食品拆包裝后分割銷售，應當向消費者明示該預包裝食品的標簽事項，而不能僅按照散裝食品的標簽事項進行標注。例如，經營者將購進的每袋25千克的預包裝精致大米拆包裝后在經營場所內以“散裝稱重”的形式進行銷售時，仍應當向消費者公示原包裝上標簽標注的全部事項。